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【典型案例】

A，男，中共黨員，某市副市長。2018年3月，A利用職權(quán)為本地B公司老板張某謀取利益后，見B公司某一藥品銷售供不應(yīng)求且利潤巨大，便提出由其父代銷B公司部分藥品，張某同意。A父以出廠價(jià)在B公司拿貨，再以統(tǒng)一中標(biāo)價(jià)銷往附近醫(yī)院，從中賺取差價(jià)。因A父不具有藥品分銷商的銷售資質(zhì)，張某遂讓其對(duì)外以B公司銷售員的名義進(jìn)行銷售，在公司收到回款后，再把銷售差價(jià)返還給A父，同時(shí)，A父到B公司拿貨不用支付貨款，銷售不完可退還B公司。A父以此方式在短短兩年內(nèi)獲利數(shù)百萬元，A對(duì)此知情并認(rèn)可。

【分歧意見】

本案對(duì)A是否構(gòu)成受賄以及受賄數(shù)額的認(rèn)定存在不同意見。

第一種意見認(rèn)為：A父以出廠價(jià)在B公司拿貨，再以統(tǒng)一中標(biāo)價(jià)售出，從事的是分銷商的市場(chǎng)經(jīng)營活動(dòng)，從中賺取的銷售差價(jià)是通過市場(chǎng)經(jīng)營行為所得的合法收入，不能將此認(rèn)定為非法收取的財(cái)物。故不認(rèn)定A受賄。

第二種意見認(rèn)為：A父自身不具有分銷商銷售資質(zhì)，對(duì)外是以B公司銷售員的名義進(jìn)行銷售，實(shí)際也從事了銷售員的工作，A父所得銷售差價(jià)為其從事銷售工作的勞務(wù)報(bào)酬。雖然收入高于一般銷售員的薪酬，但因?yàn)橐恍┧綘I企業(yè)薪酬發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)不規(guī)范，認(rèn)定某一職位正常應(yīng)發(fā)多少?zèng)]有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，從刑法謙抑性原則出發(fā)，對(duì)此種行為不宜以犯罪處理。因此，A不構(gòu)成受賄。

第三種意見認(rèn)為：A父以分銷商的形式獲取銷售差價(jià)，實(shí)際上只從事了銷售員的工作，而分銷商的銷售差價(jià)遠(yuǎn)高于銷售員的薪酬所得，差額部分實(shí)為A利用職權(quán)為張某謀取利益的對(duì)價(jià)。因此，對(duì)A應(yīng)以受賄論處。

【評(píng)析意見】

筆者贊同第三種意見。本案中A父的行為看似分銷商經(jīng)銷，實(shí)為銷售員銷售，只有區(qū)分真實(shí)和虛假民事法律行為，結(jié)合權(quán)錢交易的本質(zhì)，才能準(zhǔn)確認(rèn)定是否構(gòu)成受賄。

一、A父的分銷商經(jīng)銷活動(dòng)是虛假的

在通過民事經(jīng)濟(jì)行為實(shí)現(xiàn)的受賄中，雖然表面上存在著民事法律關(guān)系，但實(shí)際上這種民事法律關(guān)系是虛假的，行為人以此來掩蓋其受賄犯罪。本案中，A父以出廠價(jià)在B公司拿貨再以統(tǒng)一中標(biāo)價(jià)售出，從形式上看，A父從事了分銷商的經(jīng)銷活動(dòng)，賺取的是分銷商的銷售差價(jià)。而分銷商的經(jīng)銷活動(dòng)是一種商業(yè)行為，具有風(fēng)險(xiǎn)性，能否獲利以及獲利多少都處于不確定狀態(tài)。本案中，一般分銷商到B公司拿貨，都要預(yù)付貨款，有時(shí)甚至要提前幾個(gè)月付款，且銷售不完不能退貨。而A父本身不具有分銷商銷售資質(zhì)，銷售過程中不用投入資金，沒有商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，卻以分銷商的形式獲取銷售差價(jià)，這種情況在B公司僅此一例。同時(shí)，B公司在A父所銷售地區(qū)的市場(chǎng)已經(jīng)成熟，由公司自己的銷售員就可以進(jìn)行維護(hù)，而張某將本由B公司銷售員即可完成的工作交由A父做，并以此為名支付銷售差價(jià)，實(shí)則為了感謝A利用職權(quán)為其謀取的利益。綜上可見，A父所從事的分銷商經(jīng)銷活動(dòng)是虛假的，根據(jù)《民法典》第一百四十六條第一款規(guī)定，虛假的民事法律行為無效，故A父不應(yīng)獲取分銷商的銷售差價(jià)。

二、A父實(shí)際從事了銷售員的工作

本案中，A父形式上從事的是分銷商的經(jīng)銷活動(dòng)，實(shí)際因其自身不具有銷售資質(zhì)，對(duì)外以B公司銷售員的名義進(jìn)行銷售，且在B公司拿貨不需付款，拿貨后到各醫(yī)院進(jìn)行推銷，銷售不完的退回公司。A父在藥品銷售過程中也會(huì)和醫(yī)院院長、藥劑科主任、采購員進(jìn)行銜接；發(fā)貨以后，會(huì)和院長、財(cái)務(wù)人員聯(lián)系，向醫(yī)院催款；會(huì)把醫(yī)院對(duì)藥品的使用情況等信息反饋到B公司，對(duì)B公司的藥品進(jìn)行宣傳、推廣等。綜上，A父實(shí)際從事了B公司銷售員的工作。

三、結(jié)合權(quán)錢交易的本質(zhì)準(zhǔn)確認(rèn)定受賄犯罪

如上所述，A父實(shí)際從事了銷售員的工作，可以獲得合理數(shù)額的勞務(wù)報(bào)酬。所謂合理數(shù)額，即A父收受的勞務(wù)報(bào)酬在數(shù)額上應(yīng)與其提供服務(wù)的正常市場(chǎng)價(jià)值相當(dāng)。如果明顯超出市場(chǎng)同類服務(wù)報(bào)酬數(shù)額，在A利用職權(quán)為張某謀取了利益的情況下，這種行為的性質(zhì)就發(fā)生了轉(zhuǎn)化，超出了正常勞務(wù)報(bào)酬的范疇。這與以明顯高于市場(chǎng)價(jià)值出售商品的“交易型受賄”性質(zhì)相同。